■43. 遗漏诉讼请求3

■43. 遗漏诉讼请求3

《判决书》第2页，诉请3，被告应赔偿标的物的可得利益损失，即标的物在合同履行期间的增值利益（损失扩大部分）2.97亿元。……

《判决书》第19页，……本案中，首先，原告诉请3增值利益损失本质是损害赔偿的承担方式，与诉请1、2的违约金及三倍赔偿主张重复；其次，原告主张的增值利益损失高达1900万元，与原告的损失及商家获利情况不符；再次，原告诉请4中的罚款赔偿并无合同及法律依据，且系行政管理范畴（注：诉请4在此滥竽充数，增强排面）；最后，原告主张高额赔偿的行为有违诚实信用及善良履约原则。因此，本院对该等诉请均不予支持。

（1）“其次，……与原告的损失及商家获利情况不符；”

① 原告的实际损失是“标的物”翡翠套装。

生活常识：珠宝、玉石、黄金、房产等都具有保值、增值属性，这是普通人的生活常识。

② 基本事实：标的物翡翠升值造成原告损失扩大。因为原告没有得到合同标的物——缅甸A货翡翠套装。而原告在7月6日购买后，该套装多次升值。《判决书》第15页，

7月13日晚上时x还在进行直播，这时标价200万；

8月21日凌晨时x卖货标价1000万；

9月28日直播间宣称商品值一个亿；《判决书》第4页；

10月30日直播间宣称商品值一千个亿。《判决书》第4页。

③ 法律依据：

《民法典》第五百八十四条……。《125民法典合同解释》第六十条 第三款 非违约方依法行使合同解除权但是未实施替代交易，主张按照违约行为发生后合理期间内合同履行地的市场价格与合同价格的差额确定合同履行后可以获得的利益的，人民法院应予支持。|||参见↑30. 解除合同原审没有引述评论。

④ 市场价格的确定。房产价格多少需要专业鉴定，“翡翠套装”价格多少原则上也应当由专业鉴定。但是本案不用那么麻烦了，因为被告1独有该翡翠套装：《判决书》第4页，“8月20日直播间宣称商品值一千万视频及文字版”（“这种翡翠只有我店里面有”），被告1在直播间介绍商品的宣传价格（标价）就相当于市场价。俗语说“黄金有价玉无价”，被告1独有的翡翠套装他可以自己定价。

⑤ 被告1在法庭进一步自认上述直播间宣传价格，自认具有法律上的证据效力，所以该价格从直播间宣传已经转变成为法庭自认的法律事实（与客观事实可能不完全一致，如果客观事实能够推翻法律事实，以客观事实为准。但本案被告自认以后没有正式提出否定意见。因为如果提出否定，则鉴定后价格可能会比本案诉请选择的价格更高，对被告自己更不利）。

1)   《笔录2》第5-6页，明确提到了100W：

l  审：被告1提到的一百万级别何意？

l 被1代：第一是一种宣传，第二这是真翡翠的价值。

l  审：直播间右下角展示页面有“100W缅甸高货A货”？

l  被1代：是直播间的一种宣传。

●  自认具有法律效力。法律事实：2023-7-6市场价100W(万)。

2)   《笔录1》第10页，200万。

l  审：为何直播说商品是两百万，假货赔六百万？

l  被1代：对真货翡翠的广告宣传。

《判决书》第12页，另查明……被告……陈述：“……两百万级别……按照两百万赔付三倍，假一赔三……录屏，截图”。第18页，对此本院认为，……被告时x明确陈述“200万假一赔三”是在案外直播时作出……||| 印证《笔录1》200万元。

●  自认具有法律效力。2023-7-13市场价200万。原审采信。

3)   《笔录2》第5页，1000万。

 *审：原告，值1000万、一个亿、一千个亿是何意？

 *原：是后面直播间报的价格越来越高，8-21报1000万、

9-28报一个亿，10-30报一千亿。

 *审：被告1为何在直播间进行这样的报价？

 *被1代：是直播间的宣传，

……后来1000万、一个亿、一千个亿也不是涉案直播间。

|||（注：1000万是涉案直播间）（↓同一性图）

商品同一性图

 *审：直播人是否为被告1 ？

 *被1代：是的。但不是涉案商品。

|||（注：四次宣传都是涉案商品。↑同一性图，另《判决书》第12页认定本案相同商品：“另查明，原告曾参与被告时x与本案相同商品的案外直播。……两百万级别”、“上到过千万”、“拍卖会上过亿”）

根据被告1对100万、200万的自认，可以看出其直播间宣传的是真货价格，这是被告1的交易宣传习惯，根据交易习惯，可以推定其1000万、一个亿的宣传也是对真货价格的宣传。

● 自认具有法律效力。法律事实：2023-8-21市场价1000万。

这里，原告选择1000万报价。暂时放弃被告1亿元报价，虽然1亿元报价也是法律事实，且另有旁证证明其价格具有合理性。《判决书》第5页，“2023年保利春季拍卖会翡翠手镯拍出6000万视频、……中国最贵十大玉石手镯材料、……百姓购买翡翠手镯参考价”。还有后面10月30日一千亿超出原告合理信赖，不作考虑。

■⑥ 损失计算

“合同没有如约履行”，原告没有得到合格标的物，而标的物“缅甸A货翡翠套装”会随时间而涨价，7月6日原始价格100万元，8月21日价格上涨到1000万元。原告本应享有这个利益但实际没有得到，被告应补偿该利益损失扩大部分。（《125民法典合同解释》第六十条 第三款）。相对7月6日扩大的利益损失900万元（1000万-100万）是被告2不作为没有对被告1商品采取必要措施造成的，原告没有过错。

这个900万损失被告1是能够预见到的，因为翡翠套装市场价格是他定的，他是商人，知道价格变化的利益得失。

（2）“首先，原告诉请3增值利益损失……与诉请1、2的违约金及三倍赔偿主张重复；”||| 诉请1漏审，诉请2错判，诉请3重复，怎么重复的？重复多少？证据如何？法官说一句案子就判完啦？

诉请3与1、2不重复。

① 诉请1是直接履行利益损失100万。

② 诉请2是惩罚性违约金300万。合同承诺假一赔三。（独立）

③ 诉请3是损失扩大部分900万。已经由1000万扣除了原始诉请1的

100万，因为法律关系词汇不一样，所以分开了。

（3）“最后，原告主张高额赔偿的行为有违诚实信用及善良履约原则。因此，本院对该等诉请均不予支持。”

① 被告不守法、不诚信是本案事发（发生、发展）罪魁祸首。没有证据表明原告不诚信。高额的出现是因为被告1多次对商品价格调整造成的。如果被告2及时采取必要措施，则无此诉请。被告2放任被告1，原告属于正当防卫。

② 如果善良履约，被告应履行合同，给付合格标的物缅甸A货翡翠套装。

③ “善良履约原则”，不仅《民法典》没有，百度一下“善良履约”都没有这个词汇，足见法官为了判案的自由裁量权真是煞费苦心、生造词汇，没有法律依据。

④ 原告是依法索赔。原告每一笔索赔都依法有据，法不能向不法让步。

⑤ “法律原则”的使用是有条件的。

（↑38. 法律基本原则适用问题）论述，“只有在法律没有具体规定的情况下，为了实现个案正义，法院才可以适用法律的基本原则和基本精神进行裁判。”

本案诉请依法有据。

1) 《民法典》第一百七十九条　承担民事责任的方式主要有：（七）继续履行；（八）赔偿损失；（九）支付违约金；法律规定惩罚性赔偿的，依照其规定。本条规定的承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。【诉请1、2、3】

2) 第五百七十七条　当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。【诉请1、3】

3) 第五百八十二条 履行不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。【诉请2】

4) 第五百八十四条　当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益；但是，不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。【诉请1、3】

5) 第五百八十五条　当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。【诉请2】

约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。

当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。【诉请2+诉请1、3】

6)  “当然也不能就此推定，除专门为迟延履行而设定的违约金以外，对于其他类型的违约金，违约方在支付违约金以后，守约方无权要求履行债务。只要当事人在合同中特别约定该违约金为惩罚性的或者不影响实际履行的，则守约方在对方支付违约金以后还有权请求实际履行。”（《中华人民共和国民法典合同编理解与适用》（二）最高人民法院民法典贯彻实施工作领导小组编人民法院出版社 第781页）（此书被告2也进行了引用，《音字转换记录3》第21页，“最高人民法院起草小组发布的关于适用民法典合同边通则若干问题的解释的理解与适用”）。【诉请2+诉请3还有诉请1】

7)  类案：

《判决书》第4页，“1元钱买到1万元热水器等类案案例”（2022）粤06民申329号【法证3：增值，郭葵湛、邵德景房屋买卖合同纠纷民事申请再审审查民事裁定书】

“本案中，一审判决确认邵德景与郭葵湛于2017年1月25日签订的《房屋买卖合同》于2021年12月21日解除，郭葵湛向邵德景❶返还购房款575037元及计付利息、❷支付违约金59500元、❸赔偿房屋升值损失1323999.67 元。……

（2019）沪01民终1720号 “第三，关于张慕公司主张的土地增值利益，性质上属于合同完全履行后可以获得的利益，符合合同法的有关规定。”（一审长宁法院的上级法院案例）

最高人民法院发布《125民法典合同解释》相关典型案例

案例九：某石材公司与某采石公司买卖合同纠纷案

【裁判要点】非违约方主张按照违约行为发生后合理期间内合同履行地的市场价格与合同价格的差额确定合同履行后可以获得的利益的，人民法院依法予以支持。

8) 原审因为重复，对诉请3不予审理，依据啥呢？无释明。

（4）希望再审依法审理

根据（1）⑥损失计算，一单损失900万元，三单2700万元。

（5）【处分参考】

《处分条例》第四十三条 故意违背事实和法律枉法裁判的，给予降级或者撤职处分；情节严重的，给予开除处分。